内容提要
土耳其是海牙拐带公约的正式成员,其问题不在学理而在时间:在海牙国际私法会议(HCCH)2021年的全球研究中,它所收到的申请平均需384天才能了结——在所有接收国中属最长之列,报告更把土耳其(与巴西、摩洛哥一并)点名为「了结所需时间长得多」的案例。两起关于同一国家的欧洲人权法院案件,恰好抓住了一条缓慢走廊里何者健全、何者坏掉。在Eskinazi and Chelouche v. Turkey(2005)中,法院把学理判对了——一国下令海牙返还,在不存在「公然拒绝司法」时,无须审查请求国的司法制度;公约靠法律制度之间的相互信任运作。在 Özmen v. Turkey(2012)中,法院谴责了时钟——一项返还命令被搁置不予执行即违反第8条,因为拖延本身就能造成不可弥补的损害。学理正确,时钟坏掉:这就是一条缓慢走廊的解剖,其道理远远超出一个国家。本文属教育性质,并非法律意见。
引言
本系列里每个系统都有一个数字。以色列是83天(第10篇);德国的法院是97天(第9篇);全球平均是207。土耳其的数字——在2021年全球研究中就有可用时限数据的申请测得——是384天,属整份研究所录最长平均时长之列。HCCH 自己的报告把土耳其与巴西、摩洛哥并列,作为申请「了结所需时间长得多」的接收国。
这样的数字,通常会让一个国家被一个形容词一笔勾销。土耳其配得上比形容词更好的分析——因为它的记录里并排放着公约史上最有意思的正确裁决之一,以及欧洲人权法院对拖延所作最清晰的谴责之一。二者合在一起,恰恰展示了一条缓慢走廊里何者健全、何者坏掉。
法律背景:缓慢走廊是什么(不是什么)
土耳其并非第20篇里那种无条约走廊——它是公约成员,设有中央机关,法院适用返还救济,并(如 Özmen 所示)受欧洲人权法院监督。一如本系列始终强调:海牙返还只决定管辖法院——由哪国法院解决监护——而非最终由谁赢得监护。返还≠监护。因此,「缓慢走廊」不是拒绝公约的国家;而是接受其原则却交付得晚的国家——在中央机关、在法院、或在执行环节。由于公约的整个设计都以速度为前提(第11条的六周期望),迟缓并非边缘缺陷;它改变结果,这正是欧洲法院把拖延本身当作一项权利问题的原因。
土耳其判对的那起案件
2003年12月,一位母亲带着年幼的女儿——当时三岁——从以色列前往土耳其,进行双方约定的一次短暂家庭探访。她随后决定留下,违背父亲的反对。这是这一领域的标准开场(第13、17篇):没有戏剧性,一次探访悄然变成一场滞留。
两个法律制度都启动了。以色列是这家人的本土法院地:特拉维夫拉比法院对这对夫妻的离婚及相关监护问题拥有管辖权(在欧洲法院裁决之前,该程序仍在进行,一度还被延期)。在伊斯坦布尔,萨勒耶尔(Sarıyer)家事法院先是给予母亲临时监护,随后在海牙返还问题变得现实时予以撤销——这与公约第16条相一致,该条禁止目的地国在返还申请待决期间就监护实体作出裁决。土耳其法院审查了海牙申请,命令把孩子送回以色列;上诉维持了该命令。
母亲随后把土耳其诉至欧洲人权法院,其主张使该案具有国际意义:她说,把孩子送回,等于把这家人的未来交给以色列的宗教法院,而她主张这些法院的程序无法保证《欧洲公约》的公正审判标准。斯特拉斯堡被要求裁定:海牙返还可能因目的地司法制度的性质而侵犯人权。
在 Eskinazi and Chelouche v. Turkey(2005年12月决定)中,法院以多数宣告该申请不可受理,因其显属缺乏依据。其推理是这项条约一块安静的基石:一国下令海牙返还,并无义务对请求国的司法制度进行全面审查;只有当事人在目的地面临「公然拒绝司法」时它才须介入——而在没有这种情形时,公约靠法律制度之间的相互信任运作。以色列的法院,包括其拉比管辖,有权决定孩子的未来,土耳其的法院把问题送回本土也是对的。斯特拉斯堡此前拦下返还的中止令被解除,为返还扫清了道路。对以色列读者,这一点意义加倍:条约保护了以色列自身家庭法秩序——以其独特的宗教-世俗结构——的管辖权,使其免于在境外被重新诉争。信任是公约的货币——而土耳其在此付得正确。
土耳其判错的那起案件
七年后,同一法院就同一国家作出了相反的裁断——关乎时间。在 Özmen v. Turkey(2012)中,一项有利于旅居国外一方父母的返还命令,在程序与执行尝试拖延之际被搁置不予执行。斯特拉斯堡认定违反第8条,并重申自 Ignaccolo-Zenide v. Romania 以来贯穿其拐带判例的原则:关于被拐带儿童返还的事项,包括终局裁判的执行,「须紧急处理,因为时间的流逝可能对儿童与其未共同生活之父母之间的关系造成不可挽回的后果」(第96段)。
一国,两种裁断:学理健全,时钟坏掉。这就是一条缓慢走廊的解剖——而2021年的数据把它剖析得很精确:
- 拖延活在可辨识的阶段里。中央机关阶段——从收案到案件到达法官——在土耳其平均130天,对照全球常态80(波兰做到24,第12篇);在庭阶段平均278天,对照全球152(附件8)。(这些分阶段数字各自在自己的子样本上测得,并不能简单相加成384天的总体平均,后者是在另一组申请上计算的;重点不是算术,而是每一阶段都拖得长。)没有哪个阶段神秘;每一个都是有主人的队列。
- 诉讼不如协议。在土耳其2021年的61件入境返还申请中,自愿返还(11)略胜司法返还(10),仅有4件司法拒绝——但在研究截止时仍有13件待决、16件为「其他」结局(另有1件被驳回、6件被撤回)(附件4)。一如墨西哥(第11篇),在法院缓慢之处,和解不是软弱的选项,而是快速的那一个。
- 案量在下降,而非上升。入境返还申请从82件(2015)降到61件(2021)(流量数据集)——负荷可控;节奏是一种选择。土耳其回应了 HCCH 的研究,并参与国际司法网络的对话——投入是真实的。队列依旧。
这揭示了单靠海牙公约的局限
把 Eskinazi 与 Özmen 并置,最深的教训是:公约可以在原则上被尊崇,却在实践中被日历击败。一部以六周为前提却交付384天的条约,与其说被违反,不如说被缓慢地掏空——而在这一领域,慢就是一种实体结果:正是时间的流逝,使第1、5篇里「已安定儿童」的动态活了起来,以致一宗案件可以输给时钟,而没有任何法院曾拒绝返还。相互信任——Eskinazi 所保护的原则——是条约的引擎,它也约束受信任的一方:接受这份信任的制度,须以六周的勤勉相报。信任与速度是同一笔交易的两半。
父母与专业人士应当明白的
对于面对缓慢走廊的父母,实务剧本——是与律师一同行动的提醒,而非法律意见——是:从第一天起就推动自愿/调解这条路,因为在缓慢的系统里它凭经验是最快的出口(附件4;第16篇);提出援引 Özmen 第96段的紧急动议,因为欧洲委员会成员国的法院受该判例约束;记录每一个空转的月份,因为在这些国家欧洲法院是执行失灵时可运作的后盾(第3、12篇);并诚实地校准预期——在384天上,第1、5篇里「已安定儿童」的风险从一开始就是活的。对于政策制定者,改革的教训是不要再责怪国家,而要开始点名阶段:「土耳其很慢」什么也修不了,但「中央机关阶段平均130天」是一张工单——队列一旦被点名就会缩小,这正是 SafeReturn 的国别页在有数据之处都发布分阶段时限的原因。
局限
时限数字来自 HCCH 2021年的研究,并依赖有可用数据的申请(384天的总体数字基于14件申请;分阶段数字分别基于30件与13件),因此它们指示一种格局而非精确普查,而2021年的数字受到疫情影响。两起欧洲人权法院案件系依据公开裁决与法院自身的判例材料摘述。本文属教育性质,不能替代相关法域中合格律师的意见。
结语
土耳其的故事,不是一个拒绝公约的国家的故事——而是一个相信公约却交付得晚的国家的故事。Eskinazi 展示了一个理解条约灵魂的法院;Özmen 展示了同一个系统,让一个孩子一直等,直到等待本身成了裁断。正确的学理安慰不了一个在悬置中度过384天的孩子。每一场以学理开场的改革对话,都该改为以案卷开场。
常见问题
为什么海牙公约案件在有些国家拖得那么久? 公约期望六周内解决,但拖延累积在可辨识的阶段——中央机关把案件送到法院、法院审理、以及最终命令的执行。在土耳其2021年的数据里,这些阶段远高于全球常态,造成平均384天。
Özmen v. Turkey 判了什么? 欧洲人权法院认定,把一项儿童返还命令搁置不予执行违反了第8条。它重申(第96段),返还程序(包括执行)须紧急处理,因为时间的流逝可能对儿童与父母的关系造成不可弥补的损害。
Eskinazi and Chelouche v. Turkey 判了什么? 法院宣告申请不可受理:一国下令海牙返还,除非当事人面临「公然拒绝司法」,否则无须审查请求国的法院。公约建立在法律制度之间的相互信任上——在此即对以色列法院(含其拉比司法管辖)的信任。
缓慢走廊是否意味着我的案件毫无希望? 不——但速度重要,所以要及早行动。在缓慢的系统里,自愿协议与调解往往是最快的出路,紧急动议可援引 Özmen,而在欧洲委员会成员国,欧洲法院监督执行的失灵。目的地国的律师应就策略提供意见。
参考与来源
- Eskinazi and Chelouche v. Turkey(dec.),ECtHR no. 14600/05(2005年12月)——HUDOC:https://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-77416 ;INCADAT 全文:https://www.incadat.com/download/cms/files/2017-05/ID0742%20-%20Full%20text%20-%20EN.pdf
- Özmen v. Turkey,ECtHR no. 28110/08(2012)——第96段紧急/执行原则,经 ECtHR Knowledge Sharing,Key Theme: Article 8 — International child abduction:https://ks.echr.coe.int/documents/d/echr-ks/international_child_abduction
- ECtHR Press Unit,Factsheet — International child abductions:https://www.echr.coe.int/documents/d/echr/FS_Child_abductions_ENG
- N. Lowe & V. Stephens,HCCH Prel. Doc. 19A(第五次统计研究,2021年数据)——土耳其数据(附件4、7–8;¶105):https://assets.hcch.net/docs/a75d7234-deb9-4764-be72-a4a9d87c8af7.pdf
- HCCH,Hague Convention parental child abduction cases in Turkey(出版说明):https://www.hcch.net/en/publications-and-studies/details4/?pid=6148