Satu Jangkar Kuat, Lima Puluh Bendera yang Hilang: Afrika Selatan dan Benua dengan Cakupan Konvensi Tersempit.

Ringkasan Eksekutif.

Letakkan peta negara-negara anggota Konvensi Den Haag di atas benua Afrika, dan hanya sekitar selusin dari lima puluh empat negara di benua tersebut yang pernah menjadi anggota – dan untuk kasus-kasus... antara Negara-negara Afrika sangat kurang terwakili dalam statistik global. Inilah mengapa Afrika Selatan penting, melampaui batas wilayahnya: negara tersebut merupakan satu-satunya sistem yang berfungsi secara mendalam berdasarkan Konvensi Den Haag di benua itu. Tingkat keberhasilan pengembalian anak sebesar 75%. Pada tahun 2021, di sebuah... 152 hari. rata-rata), dan pengadilan konstitusinya memutuskan. Kasus Sonderup melawan Tondelli. (Tahun 2000), yang menyelaraskan prinsip "kepentingan terbaik anak sebagai yang utama" yang paling kuat dalam hukum dengan mekanisme pengembalian cepat sebagaimana diatur dalam Konvensi tersebut. Hal ini dilakukan bukan dengan menciptakan pengecualian, tetapi dengan... rekayasa pengembalian anak – dengan melampirkan ketentuan perlindungan dan perintah timbal balik, sehingga tujuan perjanjian dan kesejahteraan anak dapat keduanya dipenuhi. Pelajaran yang diperoleh bersifat regional: tingkat. operasi....bukan keanggotaan; sumber daya yang berfungsi sebagai fondasi, seperti Afrika Selatan; dan, yang terpenting, perhitungkan keberadaan benua Afrika. Informasi ini bersifat edukatif, bukan merupakan nasihat hukum.

Pendahuluan.

Jika peta negara-negara anggota Konvensi diletakkan di atas benua Afrika, gambarnya akan menjelaskan segalanya: dari lima puluh empat negara di benua tersebut, hanya sekitar selusin yang pernah menjadi anggota Konvensi tahun 1980 — termasuk Afrika Selatan, Maroko, Tunisia, Mauritius, Seychelles, Burkina Faso, Guinea, Lesotho, Zambia, Zimbabwe, Gabon (di mana perjanjian ini belum pernah berlaku), dan, sejak tahun 2023, Botswana dan Cabo Verde. Untuk negara-negara lainnya — termasuk negara-negara besar seperti Nigeria, Mesir [pasal #20], Ethiopia, dan Kenya — tidak ada mekanisme pengembalian sama sekali, dan untuk kasus-kasus... antara Negara-negara Afrika yang tercakup dalam statistik global pada dasarnya tidak memberikan data yang memadai: beberapa anggota dari Afrika tidak merespons studi HCCH di setiap tahunnya, dan pergerakan anak-anak yang diculik antar negara-negara di Afrika merupakan jalur yang paling sedikit terdata di seluruh dunia.

Tepat karena itulah, sistem Haag yang berfungsi dan menjadi satu-satunya di benua ini memiliki arti penting melampaui batas wilayahnya. Afrika Selatan bergabung pada tahun 1997 dan menjalankan proses hukum yang menghasilkan... Tingkat keberhasilan pemulangan mencapai 75% pada tahun 2021 – salah satu angka tertinggi yang tercatat untuk sistem operasional manapun. (Dari 12 permohonan yang diajukan, 5 bersifat sukarela, 4 melalui proses hukum, dan tidak ada penolakan), dengan rata-rata... 152 hari. – jauh di atas rata-rata global sebesar 39% – dan, satu generasi lalu, pengadilan tertinggi negara tersebut memutuskan sebuah kasus yang mengantisipasi arah perkembangan konvensi secara keseluruhan di seluruh dunia.

Latar Belakang Hukum: Prinsip kepentingan terbaik anak bertemu dengan pengembalian cepat.

Ketegangan yang mendasari artikel ini bersifat konstitusional. Pasal 28(2) Konstitusi Afrika Selatan menyatakan – dalam kalimat yang sangat unik dan jarang ditemukan di tempat lain – bahwa... "Kepentingan terbaik anak adalah yang paling utama dalam setiap perkara yang menyangkut anak tersebut." Konvensi Den Haag, sebaliknya, mengatur mengenai pengembalian seorang anak. RINGKASAN kembali ke negara tempat tinggal yang biasa, sehingga... yang Pengadilan di suatu negara berwenang untuk menentukan masa depan anak tersebut – secara sengaja. tanpa penyelidikan menyeluruh berdasarkan kepentingan terbaik anak di negara tempat pengembalian. (Seperti yang dijelaskan sepanjang seri ini: putusan pengembalian berdasarkan Konvensi Den Haag hanya menentukan yurisdiksi, bukan hak asuh. Pengembalian ≠ hak asuh.) Bagaimana sebuah konstitusi yang menjadikan kepentingan terbaik sebagai prioritas utama dalam... setiap Apakah ada kemungkinan suatu perkara dapat diselesaikan sejalan dengan perjanjian yang mengembalikan anak-anak tanpa mempertimbangkan kepentingan terbaik masing-masing anak secara individual? Afrika Selatan menjawab pertanyaan tersebut satu dekade sebelum pengadilan-pengadilan di Eropa bergulat dengan masalah serupa — dan jawabannya tercermin dalam konstitusi negara tersebut. klausul pembatasan (pasal 36)... yang memungkinkan pembatasan hak apabila pembatasan tersebut wajar, dapat dibenarkan, dan proporsional.

Apa yang terjadi?

Kasus ini dibawa ke Mahkamah Konstitusi pada akhir tahun 2000 sebagai... Kasus Sonderup melawan Tondelli. (diputuskan pada tanggal 4 Desember 2000, oleh Hakim Goldstone). Seorang anak kecil ditahan di Afrika Selatan oleh ibunya setelah kunjungan yang telah disepakati; tempat tinggal anak tersebut, serta ayah anak itu, berada di British Columbia, Kanada. Berdasarkan Konvensi – yang diterapkan di Afrika Selatan pada tahun 1997 – penahanan tersebut merupakan tindakan yang melanggar hukum dan pengembalian anak seharusnya dilakukan.

Namun, argumen yang diajukan oleh ibu tersebut sangat jelas: sebuah perjanjian yang bertujuan untuk mengembalikan anak-anak. secara ringkas.... tanpa mempertimbangkan kepentingan terbaik anak, tidak dapat selaras dengan suatu konstitusi yang menjadikan kepentingan terbaik sebagai prioritas utama dalam ... setiap perkara tersebut. Hal ini disebabkan... Neulinger.Dilema yang dihadapi [artikel nomor 6] dan situasi di Jerman. Tiemann. pertanyaan [pasal nomor 9], diajukan berdasarkan salah satu teks konstitusi yang paling berfokus pada kepentingan anak di dunia.

Mahkamah Konstitusi, berdasarkan putusan yang disampaikan oleh Hakim Goldstone, menyatakan bahwa perjanjian tersebut dan konstitusi saling terkait melalui dua aspek penting:

1. Konvensi ini paling baik melayani kepentingan terbaik pada tingkat perancangan – dan setiap pembatasan yang dilakukan merupakan batasan yang proporsional dan dapat dibenarkan. Memulangkan anak-anak yang diculik dengan cepat, sehingga pengadilan yang berwenang dapat menentukan masa depan mereka, melindungi kepentingan anak-anak. sebagai suatu kelompok.Pelanggaran sementara terhadap hak anak adalah batasan yang wajar dan dapat dibenarkan berdasarkan pasal 28(2), terutama karena Pasal 13 dan Pasal 20 Konvensi itu sendiri sudah mengurangi dampak tersebut. Keputusan diambil di rumah, bukan di pengadilan; kepentingan jangka panjang anak menjadi prioritas utama. 36
2. Pengadilan yang bertanggung jawab untuk pengembalian anak harus memberikan perlindungan kepada anak selama proses transisi tersebut—dengan ketentuan-ketentuan yang nyata dan terukur. Pengadilan tidak hanya mengizinkan pemberian perlindungan; tetapi juga... dibangun. ...memasukkan ketentuan tersebut ke dalam perintah pengembalian, dengan mewajibkan ayah untuk memberikan jaminan terkait perawatan sementara, hak asuh, pemberian nafkah, dan biaya tambahan lainnya bagi anak dan ibu setelah anak dikembalikan ke British Columbia – serta mewajibkannya untuk memperoleh sebuah... perintah pengembalian yang bersifat timbal balik. dari Pengadilan Tinggi British Columbia dengan ketentuan yang sama, sehingga perlindungan tersebut dapat ditegakkan di wilayah lain. Ini adalah pendekatan pemulangan anak yang aman, yang dua dekade kemudian menjadi solusi global untuk mengatasi dilema risiko tinggi — Panduan tahun 2020 dari HCCH, kerangka kerja POAM. Kasus Golan melawan Saada. [Pasal #14]. Kontribusi unik dari Afrika Selatan adalah dengan mengakarinya dalam... kewajiban berdasarkan konstitusi."...suatu klausul prioritas mewajibkan pengadilan untuk tidak hanya memerintahkan pemulangan anak, tetapi juga..." insinyur itu.

Anak tersebut dikembalikan ke Kanada berdasarkan ketentuan-ketentuan tersebut. Dan pengadilan di Afrika Selatan telah menerapkan prinsip ini sejak saat itu — sistem ini masih berfungsi hingga saat ini, dengan putusan Pengadilan Tinggi yang merujuk pada Konvensi Den Haag yang terus dikeluarkan (termasuk penolakan yang disertai alasan jika terdapat pembelaan yang berhasil diajukan, dan perintah pemulangan jika tidak), serta Mahkamah Banding Agung memerintahkan pemulangan berdasarkan Konvensi baru-baru ini pada tahun 2026 [sumber 4–5].

Wilayah di sekitar titik jangkar.

Tiga fakta mendefinisikan realitas Konvensi Den Haag di Afrika, masing-masing dengan implikasi kebijakan:

• Maroko adalah penghubung. Sebuah negara yang hukum keluarga didasarkan pada prinsip-prinsip Islam (dipengaruhi oleh Syariah), yaitu Maroko, bergabung pada tahun 2010 dan menerima 19 permohonan pengembalian anak pada tahun 2021 – meskipun, berdasarkan data waktu pemrosesan yang tersedia, rata-rata waktu penyelesaian kasus adalah 334 hari, yang merupakan salah satu yang terlama yang tercatat [Lampiran 2, 7; §105]. Keanggotaannya, yang dipupuk melalui dialog "Proses Malta" oleh HCCH antara Konvensi dan sistem hukum keluarga yang dipengaruhi oleh Syariah, adalah bukti nyata bahwa perjanjian tersebut dan hukum keluarga berbasis agama dapat hidup berdampingan [pertanyaan terkait pasal #20, dijawab secara afirmatif].
• Keanggotaan tanpa adanya mekanisme operasional adalah hal yang umum terjadi. Keanggotaan Gabon tidak pernah berlaku secara efektif; beberapa negara anggota belum memberikan tanggapan terhadap studi statistik; dan sebagian lainnya bahkan tidak tercantum dalam kumpulan data apa pun. Keanggotaan yang tidak menghasilkan Otoritas Pusat, pengadilan yang ditunjuk, atau data sama sekali merupakan indikasi masalah, bukan sistem yang berfungsi dengan baik [pelajaran dari kasus Meksiko, #11: implementasi adalah kunci dari perjanjian tersebut].
• Jalur-jalur yang tak terhitung jumlahnya tersedia di sini. Keluarga-keluarga lintas negara di Afrika – yang tersebar di sepanjang koridor Nigeria–Ghana, Kenya–Uganda, SADC (Komunitas Pembangunan Afrika Selatan), dan diaspora – menghasilkan kasus penculikan anak yang tidak tercatat dalam statistik Konvensi Hague tahun 1980 manapun, tidak ada dalam lampiran laporan AS kecuali untuk sejumlah kecil negara, dan tidak terdapat dalam basis data LSM (Organisasi Non-Pemerintah) manapun. Konsensus penelitian bahwa "tidak ada statistik komprehensif yang tersedia" sangat tepat ketika membahas hubungan antarnegara di Afrika.

Apa yang Ditunjukkan Hal Ini Mengenai Batasan Konvensi Den Haag Sendiri.

Benua Afrika menunjukkan dua batasan yang berbeda secara bersamaan. Batasan pertama adalah cakupan: Konvensi tersebut pada dasarnya tidak berlaku di sebagian besar benua, sehingga bagi mayoritas keluarga lintas negara di Afrika, perjanjian ini bukanlah solusi yang kurang memadai, melainkan tidak ada solusi sama sekali – dan permasalahan dalam wilayah Afrika sendiri sangatlah kompleks sehingga sulit untuk diperkirakan secara akurat. Batasan kedua adalah... Sonderup. jawaban: Bahkan ketika Konvensi berlaku, logika pengembalian cepat yang diatur dalam konvensi tersebut menimbulkan ketegangan yang jelas dengan konstitusi yang berlandaskan pada hak asasi manusia, dan teks perjanjian itu sendiri tidak dapat menyelesaikan ketegangan tersebut – pengadilan nasional harus melakukannya melalui prinsip proporsionalitas dan ketentuan perlindungan. Afrika Selatan menunjukkan batasan dari cakupan Konvensi serta upaya konstitusional yang diperlukan untuk menyesuaikannya agar sesuai dengan piagam hak asasi manusia modern.

Apa yang Perlu Dipahami oleh Orang Tua dan Para Profesional.

Bagi para orang tua, realitas praktisnya – yang merupakan konteks, bukan nasihat hukum – sangat terkait dengan wilayah geografis: jika seorang anak dibawa ke Afrika Selatan, Maroko, atau negara anggota lain yang menerapkan konvensi, mekanisme untuk pemulihan tersedia dan berfungsi; namun, jika anak tersebut dibawa ke salah satu dari banyak negara di benua itu yang bukan anggota, atau antara dua negara Afrika, mungkin tidak ada mekanisme pengembalian sama sekali, dan kasus tersebut akan bergantung pada hukum setempat, diplomasi, serta pengadilan di negara tujuan [pasal #20]. Bagi para pembuat kebijakan, terdapat tiga pelajaran penting. Klausul kepentingan terbaik anak dan kemungkinan pemulangan cepat dapat berjalan seiring. — Sonderup. adalah kerangka kerja: menjunjung tinggi tujuan perjanjian dan melaksanakan kewajiban konstitusional melalui pendekatan yang berfokus pada perlindungan dalam proses pengembalian individu, alih-alih... Neulinger."entah menjadi buntu atau berlanjut ke persidangan yang mempertimbangkan seluruh aspek kasus." Pusat-pusat regional harus mendapatkan sumber daya yang memadai sebagai bagian dari infrastruktur. Pengadilan dan yurisprudensi Afrika Selatan, secara fungsional, merupakan pusat keilmuan Konvensi Hague di benua tersebut. Pengembangan jaringan peradilan dan program pendampingan bagi negara-negara yang baru bergabung melalui Pretoria (sebagaimana Proses Malta dilaksanakan melalui Rabat) adalah strategi pertumbuhan paling efektif yang dimiliki Konvensi ini di Afrika. Kampanye pengesahan harus mempromosikan substansi hukum, bukan hanya mengumpulkan tanda tangan. — Perbedaan antara Gabon (anggota, namun konvensi tidak berlaku) dan Afrika Selatan (anggota, dengan tingkat pengembalian 75%) mencerminkan keseluruhan gambaran situasi.

Batasan-batasan.

Angka-angka Afrika Selatan pada tahun 2021 didasarkan pada jumlah kasus yang relatif kecil (12 permohonan pengembalian), sehingga angka tersebut lebih menunjukkan suatu pola daripada peringkat yang tepat, dan data tahun 2021 dipengaruhi oleh pandemi. Daftar negara anggota Afrika mencerminkan tabel status HCCH dan dapat berubah; pembaca disarankan untuk memeriksa status terkini untuk setiap pasangan negara tertentu. Sonderup. Ringkasan ini diambil dari putusan pengadilan dan komentar ilmiah. Informasi ini bersifat edukatif dan bukan pengganti nasihat hukum dari seorang ahli hukum yang berkualifikasi di yurisdiksi terkait.

Kesimpulan.

Afrika Selatan adalah satu contoh yang menonjol di peta yang sebagian besar masih kosong. Pengadilan-pengadilan di sana mengembalikan sebagian besar anak-anak yang dibawa ke hadapannya dengan cepat, dan pengadilan tertinggi negara tersebut menunjukkan sekitar dua puluh tahun lalu bagaimana sebuah konstitusi yang berlandaskan hak asasi manusia dapat menjalankan perjanjian pemulihan cepat tanpa melanggar salah satu dari keduanya – dengan mengatur pemulihan daripada menolaknya. Namun, satu contoh tidak dapat mewakili seluruh benua. Tugas yang diemban oleh data-data ini bukanlah untuk mengagungkan Afrika Selatan; tetapi untuk menciptakan lebih banyak negara seperti Afrika Selatan – dan, pertama-tama, untuk menghitung kasus-kasus yang saat ini hilang di antara negara-negara Afrika tanpa ada catatan sama sekali tentang keberadaannya.

Pertanyaan yang Sering Diajukan.

Apakah Konvensi Den Haag tentang Penculikan Anak berlaku di seluruh benua Afrika? Hanya sebagian kecil. Sekitar selusin dari 54 negara di Afrika adalah anggota (termasuk Afrika Selatan, Maroko, Tunisia, Zambia, Zimbabwe, dan sejak tahun 2023, Botswana dan Cabo Verde). Sebagian besar benua tersebut – termasuk Nigeria, Mesir, Ethiopia, dan Kenya – tidak menjadi bagian dari perjanjian ini, sehingga tidak ada mekanisme pengembalian otomatis.

**Apa yang...** Kasus Sonderup melawan Tondelli. apakah keputusan yang tepat? **Pengadilan Konstitusi Afrika Selatan berpendapat bahwa perintah pengembalian seorang anak berdasarkan Konvensi Den Haag tahun 1980 adalah sesuai dengan prinsip konstitusional bahwa kepentingan terbaik anak adalah yang utama (pasal 28(2)), karena pembatasan tersebut merupakan pembatasan yang proporsional dan dibenarkan menurut pasal 36 – asalkan pengadilan melampirkan ketentuan perlindungan. Pengadilan memerintahkan agar anak tersebut dikembalikan ke British Columbia dengan disertai jaminan dan perintah serupa.**

Bagaimana prinsip "kepentingan terbaik anak adalah yang utama" dapat selaras dengan pengembalian cepat (summary return)? Melalui prinsip proporsionalitas. Pengadilan menganggap pengembalian anak secara cepat sebagai sesuatu yang demi kepentingan anak-anak secara umum, membatasi intervensi individual sejauh mungkin, dan melindungi hak anak tertentu melalui ketentuan yang dapat ditegakkan terkait dengan pengembalian tersebut – sehingga keputusan akhir mengenai hak asuh diserahkan kepada pengadilan di negara asal.

Mengapa kasus penculikan anak yang terjadi di dalam wilayah Afrika begitu sulit untuk diukur? Sebagian besar negara-negara di Afrika bukanlah anggota Konvensi dan tidak melaporkan data ke studi-studi yang dilakukan oleh HCCH, dan kasus-kasus antara negara-negara di Afrika tidak tercantum dalam basis data internasional manapun. Akibatnya, besarnya masalah di benua tersebut pada dasarnya belum diketahui.