Tujuh Belas Kasus dan Terus Bertambah: Orang Tua Sesama Jenis, Pihak yang Bukan Orang Tua yang Melakukan Penculikan Anak, dan Keluarga-Keluarga Baru Menurut Konvensi Den Haag Tahun 1980.

Ringkasan Eksekutif.

Konvensi Den Haag tahun 1980 dirumuskan untuk dunia yang didominasi oleh ibu dan ayah yang menikah, dan teksnya sangat netral—sebuah "orang, lembaga, atau badan lainnya" dapat memiliki "hak asuh" yang dilindunginya. Namun, bagi keluarga-keluarga yang... hubungan orang tua. Beberapa negara tidak mengakui perjanjian tersebut, dan terdapat kelemahan mendasar dalam perjanian ini: perlindungan yang diberikan kepada seorang orang tua bergantung pada apakah mereka memiliki "hak asuh." berdasarkan hukum yang berlaku di negara tempat anak tersebut biasa tinggal. — sehingga perlindungan berdasarkan perjanjian bagi keluarga dengan dua ibu atau dua ayah dapat aktif dan tidak aktif seiring keluarga tersebut melintasi perbatasan, meskipun ikatan emosional anak yang sebenarnya tidak pernah berubah. Studi global tahun 2021 mencatat... Terdapat 17 permohonan pemulangan anak yang diajukan oleh pasangan sesama jenis, meningkat dari 7 pada tahun 2015.. Putusan Pengadilan Keadilan Uni Eropa (CJEU) tahun 2021... Pancharevo. putusan – sebuah keputusan yang berkaitan dengan kebebasan bergerak, bukan berdasarkan Konvensi Hague – menyoroti prinsip penting dalam bidang ini: bahwa orang tua seorang anak tidak berubah di perbatasan negara. Artikel ini menguraikan akar permasalahan dan solusinya, dengan memperlakukan setiap bentuk keluarga secara setara. Artikel ini bersifat informatif, bukan merupakan nasihat hukum.

Pendahuluan.

Terselip dalam studi global tahun 2021 terdapat sebuah pernyataan yang mengumumkan masa depan Konvensi tersebut: "Sebanyak 17 permohonan pengembalian anak melibatkan pasangan sesama jenis, yang terdiri dari 5 pasangan wanita dan 12 pasangan pria, dibandingkan dengan 7 permohonan serupa pada tahun 2015."Dalam satu tahun, tercatat tujuh belas kasus – lebih dari dua kali lipat dibandingkan enam tahun sebelumnya – dan karena penelitian ini hanya mencatat kasus yang dilaporkan oleh Otoritas Pusat, angka tersebut kemungkinan masih merupakan perkiraan yang rendah.

Perjanjian yang disepakati oleh keluarga-keluarga tersebut dirancang pada tahun 1980, untuk dunia di mana ibu dan ayah adalah pasangan menikah. Teks perjanjian ini sangat netral—"orang, lembaga, atau badan lainnya" memiliki hak asuh [Pasal 3]—dan seri ini telah menunjukkan bagaimana mekanisme tersebut bekerja untuk pihak yang bukan orang tua: seorang kakek, dalam kasus Eitan Biran, diperlakukan sama persis dengan bagaimana perjanjian memperlakukan siapa pun yang memindahkan anak tanpa izin wali [nomor #10; 2% dari pelaku yang bukan ibu atau ayah — S13]. Namun, bagi satu kelompok keluarga yang semakin berkembang, Konvensi ini memiliki kelemahan struktural yang tidak dapat ditutupi oleh netralitas dalam penyusunannya: Perlindungannya bergantung pada "hak penguasaan anak" berdasarkan hukum tempat kediaman tetap anak tersebut – dan beberapa negara tidak mengakui sebagian orang tua sebagai orang tua sama sekali.

Latar Belakang Hukum: Asal-usul istilah "orang tua".

Dua aspek penting dari Konvensi yang menjadi fokus artikel ini adalah sebagai berikut. Pertama, istilah "hak asuh" merupakan... istilah khusus (dalam bidang hukum)....bukanlah sinonim untuk perawatan sehari-hari: Pasal 5(a) mendefinisikannya sebagai termasuk "hak untuk menentukan tempat tinggal anak," yang menjadi alasan mengapa bahkan larangan bepergian (travel-veto)...pergi saja) hak kunjungan dianggap sebagai hak asuh, sebagaimana... Abbott. diselenggarakan [nomor 7]. Kedua – dan ini sangat penting bagi bentuk keluarga yang baru – Konvensi tidak mendefinisikan siapa yang... terdapat seorang orang tua. Menurut Pasal 3, penentuan apakah seseorang memiliki "hak asuh" ditentukan berdasarkan... berdasarkan hukum negara tempat anak tersebut biasa tinggal. sebelum tindakan pengambilan anak tersebut. Dengan kata lain, perjanjian ini mengambil definisi "orang tua" dari negara asal anak. (Seperti yang selalu terjadi: keputusan pengembalian berdasarkan Konvensi Den Haag hanya menentukan yurisdiksi – yaitu pengadilan negara mana yang akan memutuskan masa depan anak –, bukan hak asuh itu sendiri. Pengembalian ≠ hak asuh.) Definisi tersebut berfungsi dengan baik ketika semua negara terkait sepakat mengenai siapa orang tua anak tersebut. Namun, hal ini dapat menimbulkan masalah jika tidak ada kesepakatan.

Titik permasalahan utama, secara spesifik, adalah...

Mari kita analisis logika yang terkandung dalam pasal #2 dan #7 dengan mempertimbangkan keluarga dengan dua ibu. Seorang anak lahir, misalnya, di Spanyol, dari pasangan wanita yang menikah – satu ibu biologis dan satu ibu non-biologis, keduanya tercatat pada akta kelahiran Spanyol. Tempat tinggal tetap (habitual residence) keluarga tersebut adalah Spanyol; kedua pihak memiliki tanggung jawab orang tua berdasarkan hukum Spanyol; Konvensi melindungi masing-masing pihak terhadap tindakan sepihak dari pihak lainnya, seperti halnya yang berlaku bagi orang tua di mana pun.

Sekarang, bayangkan seorang ibu membawa anak tersebut ke negara yang undang-undang nasionalnya tidak mengakui hubungan orang tua dengan dua ibu. Ibu yang ditinggalkan kemudian mengajukan permohonan berdasarkan Konvensi Den Haag – dan menghadapi pertanyaan krusial yang menentukan segalanya: Apakah dia memiliki "hak asuh"? Berdasarkan hukum negara tempat tinggal biasa anak – Spanyol – jawabannya adalah ya, dan hal ini ditegaskan dalam Pasal 3. Sebagian besar pengadilan berhenti pada titik tersebut, yang mana merupakan tindakan yang tepat. Namun, otoritas di negara tujuan memproses, menangani, dan akhirnya menegakkan kasus melalui lembaga-lembaga di mana, secara hukum, orang tersebut mungkin dianggap sebagai orang asing bagi anak; setiap tahap pengambilan keputusan diskresioner yang telah dipetakan dalam seri ini – meja penerimaan [#22], penilaian risiko tinggi [#3], kantor penegak hukum [#4, #12] – adalah tempat di mana ketidakpengakuan dapat secara diam-diam memengaruhi hasil. Dan jika... pengambilan paksa anak. berjalan ke arah yang berlawanan – anak tersebut dibawa pergi. mulai dari Sebuah negara yang tidak mengakui konvensi tersebut – orang tua non-biologis mungkin sama sekali tidak memiliki hak asuh di tempat tinggal biasa anak tersebut, dan oleh karena itu, tidak ada kasus yang dapat ditangani berdasarkan Konvensi Den Haag. Perlindungan hukum berdasarkan perjanjian ini berlaku atau tidak, tergantung pada lokasi geografis, sementara ikatan emosional anak tetap tidak berubah.

Pengadilan Keadilan Uni Eropa menghadapi aspek terkait hubungan orang tua dari permasalahan ini. V.M.A. melawan Pemerintah Kota Sofia (Pancharevo)., C-490/20 (Majelis Agung, 14 Desember 2021): Seorang anak lahir di Spanyol dari pasangan sesama wanita yang menikah – salah satunya adalah warga negara Bulgaria, dan yang lainnya adalah warga negara Inggris – dengan akta kelahiran Spanyol yang mencantumkan kedua ibu tersebut. Bulgaria menolak untuk mengeluarkan akta kelahiran yang, pada gilirannya, merupakan prasyarat untuk kartu identitas dan paspor anak tersebut – sehingga secara efektif menjebak anak tersebut. Pengadilan Keadilan Uni Eropa (CJEU) memutuskan bahwa kebebasan bergerak di Uni Eropa mengharuskan Bulgaria untuk mengakui hubungan orang tua-anak sebagaimana yang ditetapkan di Spanyol untuk keperluan pergerakan dan dokumentasi anak tersebut – sambil memberikan kebebasan kepada Bulgaria. tidak untuk mengubah undang-undang keluarga domestiknya terkait pernikahan atau hak asuh anak. Putusan ini bersifat memberikan kebebasan bergerak (free-movement), bukan merupakan putusan berdasarkan Konvensi Den Haag tahun 1980, namun prinsip yang mendasarinya adalah prinsip yang dibutuhkan dalam bidang hukum ini: Orang tua seorang anak tidak berubah hanya karena melewati perbatasan, terlepas dari definisi hukum domestik yang berlaku di setiap negara bagian. Proyek "Parentage/Surrogasi" yang dijalankan sendiri oleh HCCH – yang bertujuan untuk menghasilkan instrumen terkait pengakuan hukum atas kedudukan orang tua lintas batas negara – merupakan respons perlahan dari dunia perjanjian internasional terhadap masalah yang sama.

Yurisprudensi terkait kasus ini sudah mulai bermunculan. Di Israel, terdapat perkara Mahkamah Agung tahun 2019 (yang dilaporkan dengan judul anonim: [nama anonim]). Plonit....dan yang hanya diketahui di sini melalui survei peer-review tahun 2023 mengenai perkembangan tempat tinggal utama (bukan putusan pengadilan utama), diduga melibatkan pasangan sesama jenis asal Israel yang melakukan perjalanan ke California untuk studi pasca-doktoral, dengan analisis tempat tinggal utama didasarkan pada niat bersama para orang tua. Detail yang dilaporkan sangat terbatas – dan justru itulah poinnya: kasus-kasus ini sedang diputuskan sekarang, satu keluarga demi keluarga, dalam kerangka doktrin yang dirancang untuk rumah tangga lain.

Keluarga-keluarga baru lainnya.

Kerangka analisis yang sama berlaku untuk sisa bagian dari studi tahun 2021 yang berjudul "2%":

• Kakek-nenek dan kerabat. — pola "Biran" [nomor #10]: tindakan yang didorong oleh kesedihan dan krisis, yang hanya dapat ditangani berdasarkan perjanjian jika hak wali hadir, dan tidak ada solusi jika hak tersebut tidak ada. Pelajaran pencegahan yang penting adalah: setelah terjadi bencana keluarga, Segera bentuklah pengampuan secara resmi....di mana pun anak tersebut benar-benar tinggal.
• Lembaga-lembaga. — Lembaga penampungan dan badan kesejahteraan juga memiliki "hak penguasaan" (custody rights); seorang orang tua yang melarikan diri dari perintah pengawasan lintas batas dianggap sebagai pihak yang harus bertanggung jawab berdasarkan Konvensi Den Haag, sama seperti pihak lainnya [sesuai dengan Pasal 3 yang menyebutkan "lembaga atau badan lain"].
• Ayah yang belum menikah. — keluarga yang paling sering menghadapi masalah baru: dalam beberapa sistem hukum, seorang ayah yang belum menikah dan tidak memiliki perintah pengadilan tidak secara otomatis memiliki hak asuh anak, dan pengadilan berulang kali menemukan bahwa tindakan memindahkan anak oleh ibu dalam kasus-kasus seperti itu. bukan merupakan penculikan anak. — Sesuai dengan hukum secara formal, namun berdampak sangat merugikan dalam praktiknya. Upaya pemulihan haknya sama seperti yang diberikan kepada seorang ibu angkat: Dapatkan perintah pengadilan sebelum melintasi perbatasan.

Apa yang Ditunjukkan Hal Ini Mengenai Batasan Konvensi Den Haag Sendiri.

Batasan paling mendasar dari Konvensi ini adalah bahwa Konvensi tersebut tidak memiliki definisi dasar tersendiri. Konvensi ini melindungi "orang tua," tetapi membiarkan setiap negara tempat tinggal anak untuk menentukan siapa yang memenuhi syarat sebagai orang tua – sebuah rancangan yang masuk akal pada tahun 1980, ketika definisi keluarga secara umum disepakati, namun menjadi titik perpecahan di dunia saat ini di mana kesepakatan tersebut tidak ada. Perjanjian ini sendiri tidak dapat menutup celah tersebut: seberapa pun upaya penyusunan bahasa yang netral dalam Konvensi, negara yang tidak mengakui tidak dapat memaksa untuk menganggap seorang ibu yang bukan merupakan kerabat biologis sebagai orang tua, karena definisi tersebut diimpor dari luar perjanjian. Itulah mengapa pekerjaan nyata dilakukan di tempat lain – dalam yurisprudensi kebebasan bergerak Pengadilan Keadilan Uni Eropa (CJEU) dan proyek pengakuan status orang tua oleh HCCH – dan mengapa, bagi keluarga-keluarga ini, apakah Konvensi melindungi anak-anak mereka atau tidak ditentukan sebelum terjadinya penculikan apa pun, melalui pertanyaan tentang pengakuan yang sebenarnya tidak dijawab oleh Konvensi itu sendiri.

Apa yang Perlu Dipahami oleh Orang Tua dan Para Profesional.

Bagi keluarga LGBTQ+ dan keluarga dengan struktur yang tidak konvensional lainnya yang melintasi batas negara, langkah terpenting – sebuah pengingat untuk berkonsultasi dengan seorang pengacara, bukan untuk mendapatkan nasihat hukum – adalah: dokumen yang membuktikan hubungan orang tua sebelum pesawat lepas landas.: Pengangkatan orang tua kedua atau putusan pengadilan mengenai status orang tua memiliki kekuatan hukum yang lebih besar lintas batas negara dibandingkan dengan asumsi atau catatan akta kelahiran, dan sebuah perintah pengadilan juga memberikan kepastian hukum. Abbott. prinsip tersebut, karena adanya izin perjalanan atau pergi saja hak tersebut pada dasarnya adalah hak penguasaan anak [#7] – oleh karena itu, sebelum melakukan pemindahan anak ke luar negeri, tanyakan kepada seorang pengacara setempat satu pertanyaan: Di negara tempat anak tersebut berada, apakah saya adalah orang tua sah dari anak ini? Jika tidak, putusan pengadilan apa yang menentukan hal tersebut? Bagi pengadilan, Pasal 3 sudah memberikan jawabannya: terapkan hukum tempat kediaman yang sebenarnya (habitual residence) tanpa penyaringan berdasarkan hukum nasional, karena Konvensi menyerahkan masalah hak asuh kepada hukum negara asal anak secara khusus agar kebijakan hukum keluarga di negara tujuan tidak dapat menentukan kasus-kasus pemulangan — pengadilan yang berpegang pada prinsip tersebut membuat perjanjian ini berfungsi untuk setiap keluarga, dan mereka yang tidak melakukannya justru menciptakan peta tempat perlindungan yang seharusnya dihapuskan oleh perjanjian tersebut. Dan bagi HCCH serta negara bagian lainnya, instrumen pengakuan hak asuh... terdapat kebijakan terkait penculikan anak: setiap celah yang ditutup oleh Proyek Perwalian (Parentage Project) menghilangkan kategori anak-anak yang perlindungan perjanjiannya saat ini masih rapuh di perbatasan negara.

Batasan-batasan.

Ini adalah bidang hukum yang berkembang pesat dan terus berubah, dan posisinya sangat bervariasi antar negara serta dapat mengalami perubahan; angka ¶41 merupakan angka minimum, bukan representasi lengkap, karena hanya mencakup kasus-kasus yang tercatat oleh Otoritas Pusat sebagai melibatkan pasangan sesama jenis. Pancharevo. adalah putusan hukum Uni Eropa tentang kebebasan bergerak yang tidak memiliki kekuatan langsung di luar Uni Eropa dan juga tidak secara langsung mengikat berdasarkan Konvensi Den Haag. Pemerintah Israel... Plonit. Referensi yang diberikan berasal dari survei sekunder, bukan dari putusan pengadilan utama, dan seharusnya hanya dianggap sebagai contoh ilustratif. Informasi ini bersifat edukatif dan tidak dapat menggantikan nasihat hukum dari seorang ahli hukum yang berkualifikasi di yurisdiksi terkait.

Kesimpulan.

Dalam satu tahun saja, tercatat tujuh belas kasus yang melibatkan pasangan sesama jenis, lebih dari dua kali lipat jumlah sebelumnya, dalam sebuah perjanjian yang bahkan tidak membayangkan keberadaan mereka – demikianlah gambaran dekade berikutnya bagi Konvensi ini, dan jumlahnya hanya akan terus bertambah. Keluarga-keluarga yang terlibat tidak meminta perlakuan khusus; mereka hanya meminta satu hal yang sudah dijanjikan oleh perjanjian tersebut kepada semua orang lainnya – yaitu bahwa seorang orang tua tetap menjadi orang tua ketika seorang anak dipindahkan secara tidak sah. Konvensi dapat memenuhi janji itu bagi mereka, tetapi hanya jika pengadilan menerapkan logika sendiri dengan setia dan negara-negara menutup kesenjangan dalam penerapannya. Status keperantaraan seorang anak tidak berubah di perbatasan. Hukum perlahan-lahan mulai mengejar apa yang sudah diketahui oleh setiap anak.

Pertanyaan yang Sering Diajukan.

Apakah Konvensi Den Haag tentang Penculikan Anak melindungi orang tua dari pasangan sesama jenis? Ya—secara prinsip. Konvensi ini melindungi siapa pun yang memiliki "hak asuh," tanpa memandang bentuk keluarga. Kesulitannya adalah bahwa hak-hak tersebut didefinisikan oleh hukum negara asal anak, sehingga jika suatu negara tujuan tidak mengakui keluarga dengan dua ibu atau dua ayah, perlindungan dapat menjadi tidak pasti dalam praktiknya.

Undang-undang negara mana yang menentukan apakah seseorang dianggap sebagai "orang tua" dalam suatu kasus berdasarkan Konvensi Den Haag tahun 1980 tentang Penculikan Anak? Hukum negara tempat anak tersebut biasa tinggal sebelum terjadinya penculikan (Pasal 3). Konvensi ini tidak mendefinisikan secara langsung mengenai hubungan orang tua – definisi tersebut diambil dari negara asal anak.

Apa yang... Pancharevo. kasus? Sebuah putusan Pengadilan Keadilan Uni Eropa pada tahun 2021 yang menyatakan bahwa Bulgaria harus mengakui, untuk tujuan kebebasan bergerak dan dokumentasi di tingkat Uni Eropa, hubungan orang tua-anak antara seorang anak yang lahir di Spanyol dengan dua ibu — tanpa harus mengubah undang-undang keluarga sendiri. Putusan ini bukanlah kasus berdasarkan Konvensi Hague, tetapi prinsipnya (hubungan orang tua-anak tidak berubah saat melewati perbatasan) sangat relevan.

Kami adalah sebuah keluarga yang tidak mengikuti norma tradisional dan berencana untuk pindah ke luar negeri bersama anak kami. Apa yang paling penting dalam situasi ini? Sebelum Anda melakukan kepindahan, pastikan untuk berkonsultasi dengan seorang pengacara di negara tujuan untuk mengetahui apakah kedua pihak diakui sebagai orang tua sah anak tersebut secara hukum di sana. Jika tidak, tanyakan mengenai prosedur yang diperlukan (seperti adopsi orang tua kedua atau perintah pengadilan tentang status keormatan) untuk mendapatkan pengakuan tersebut. Mendokumentasikan status keormatan sejak awal merupakan perlindungan terbaik.