Um ponto de apoio sólido, cinquenta bandeiras desaparecidas: a África do Sul e o continente com a menor adesão à Convenção de Haia de 1980.

Resumo Executivo.

Sobreponha o mapa de adesão à Convenção de Haia sobre o continente africano e verá que apenas cerca de uma dúzia dos cinquenta e quatro estados do continente aderiram – e isso impacta os casos. entre Os estados africanos estão praticamente ausentes nas estatísticas globais. E é exatamente por isso que a África do Sul é importante para além de suas fronteiras: ela representa o único sistema profundo e funcional da Convenção de Haia no continente (um...). Taxa de retorno de 75%. em 2021, em um... 152 dias. média) e seu Tribunal Constitucional decidiu. Sonderup contra Tondelli. (2000), que conciliou a mais enfática disposição constitucional de prioridade aos "melhores interesses da criança" com o mecanismo de devolução sumária previsto na Convenção. Isso foi feito não criando uma exceção, mas sim... engenharia. o retorno – com a imposição de condições protetivas e uma ordem recíproca, de modo a garantir tanto o cumprimento da estrutura do tratado quanto o bem-estar da criança. As lições são regionais: nível avançado. operaçãoNão se trata de uma associação, mas sim de um recurso informativo. Países como a África do Sul servem como pontos de apoio para a infraestrutura. Acima de tudo, é fundamental considerar o continente africano. Esta informação tem caráter educativo e não constitui aconselhamento jurídico.

Introdução.

Sobreponha o mapa de adesão à Convenção sobre o continente africano e a situação torna-se evidente: dos cinquenta e quatro estados do continente, apenas cerca de uma dúzia aderiram à Convenção de 1980 — entre eles, África do Sul, Marrocos, Tunísia, Maurício, Seychelles, Burkina Faso, Guiné, Lesoto, Zâmbia, Zimbabwe, Gabão (onde o tratado nunca entrou em vigor), e, desde 2023, Botsuana e Cabo Verde. Para o restante — incluindo países como Nigéria, Egito [artigo nº 20], Etiópia e Quênia — não existe nenhum mecanismo de retorno, e para casos... entre Os dados estatísticos globais referentes aos países africanos, na prática, não fornecem informações significativas: vários membros africanos não responderam aos estudos da SafeReturn Alliance em nenhum ano, e o fluxo de crianças sequestradas dentro do continente africano é a área menos monitorada no mundo.

É exatamente por isso que o sistema da Convenção de Haia, único e operacional no continente, é importante para além de suas fronteiras. A África do Sul aderiu em 1997 e mantém um processo judicial que resultou em... Taxa de retorno de 75% em 2021 – um dos valores mais altos registrados para qualquer sistema em operação. (de um total de 12 solicitações; 5 voluntárias, 4 judiciais, com zero casos de recusa), em média. 152 dias. — bem acima da média mundial de 39% — e, há uma geração, seu tribunal máximo decidiu um caso que prenunciou o rumo que toda a comunidade internacional seguiria em relação à Convenção de Haia de 1980.

Contexto Jurídico: Primazia do interesse superior da criança e restituição sumária.

A questão central deste artigo reside na constitucionalidade. O Artigo 28, parágrafo 2, da Constituição da África do Sul estabelece – em uma frase que poucos textos conseguem igualar – que... "O melhor interesse da criança é de importância primordial em todas as questões que a envolvam." A Convenção de Haia, por outro lado, determina a ordem de retorno da criança. resumo retorno ao país de residência habitual, para que... que Os tribunais de cada país decidem o futuro da criança – intencionalmente. sem. uma análise completa e abrangente dos melhores interesses da criança no Estado que irá recebê-la de volta. (Como em toda esta série: uma decisão de retorno nos termos da Convenção de Haia determina apenas o foro, não a guarda. Retorno ≠ guarda.) Como pode uma constituição que estabelece os melhores interesses como prioridade em... cada É possível que um processo judicial coexista com um tratado que devolve crianças sem considerar seus melhores interesses individuais? A África do Sul respondeu a essa pergunta uma década antes que os tribunais europeus se confrontassem com a mesma questão, e sua resposta está intrinsecamente ligada à própria Constituição. cláusula de limitação (seção 36).... que permite a limitação de um direito quando essa limitação for razoável, justificável e proporcional.

O que aconteceu?

O caso chegou ao Tribunal Constitucional no final de 2000, conforme... Sonderup contra Tondelli. (decisão de 4 de dezembro de 2000, proferida pelo Juiz Goldstone). Uma criança menor de idade foi retida na África do Sul pela mãe após uma visita previamente acordada; a residência habitual da criança e o local onde reside o pai encontravam-se em British Columbia, Canadá. De acordo com a Convenção – incorporada na legislação sul-africana em 1997 –, a retenção era ilegal e, ordinariamente, seria ordenada a devolução da criança.

Mas o argumento da mãe era evidente: um tratado que tem como objetivo a devolução de crianças. de forma sumária; resumidamente.... sem uma análise do melhor interesse da criança, não pode coexistir com uma constituição que estabelece o melhor interesse como princípio fundamental em... cada assunto. Era... Neulinger.O dilema de "S" [artigo nº 6] e a situação na Alemanha. Tiemann. Pergunta [artigo nº 9], levantada sob o prisma de um dos textos constitucionais mais voltados para a proteção da criança no mundo.

O Tribunal Constitucional, por meio do Juiz Goldstone, analisou o tratado e a constituição em conjunto, considerando dois aspectos principais:

1. A Convenção serve aos melhores interesses da criança desde a sua concepção, e qualquer restrição imposta constitui uma limitação justificada e proporcional. A rápida restituição de crianças sequestradas, para que o tribunal competente determine seu futuro, protege as crianças. como uma classe.A restrição temporária imposta ao menor individualmente é uma limitação prevista no artigo 28(2) que se mostra razoável e justificável de acordo com o artigo 36 – especialmente porque as próprias exceções do Artigo 13 e do Artigo 20 da Convenção já atenuam essa restrição. O foro competente não é aquele da guarda, mas sim aquele onde os interesses de longo prazo da criança são determinados.
2. O tribunal responsável pela restituição deve proteger a criança durante todo o processo de transição, garantindo condições concretas para tal. O Tribunal não se limitou a permitir condições protetivas; ele... construído. incluí-los na ordem de devolução, exigindo do pai compromissos relacionados aos cuidados provisórios, à guarda, ao sustento e aos custos adicionais da criança e da mãe no momento do retorno para a Colúmbia Britânica – e obrigando-o a obter um... ordem de reflexo. do Tribunal Supremo da Colúmbia Britânica, nos mesmos termos, para que a proteção pudesse ser aplicada no outro local. Esta é a abordagem de retorno seguro que, duas décadas depois, se tornou a resposta global para o dilema de alto risco – o Guia de 2020 do HCCH, a estrutura POAM. Golan contra Saada. [artigo nº 14]. A contribuição singular da África do Sul foi fundamentar o acordo na... obrigação constitucional.": uma cláusula de primazia obriga um tribunal não apenas a ordenar a devolução, mas também a..." engenheiro. "it."

A criança retornou ao Canadá sob essas condições. E os tribunais sul-africanos têm aplicado essa doutrina desde então – o sistema está visivelmente ativo atualmente, com decisões da Alta Corte de Haia sendo proferidas continuamente (incluindo negativas fundamentadas quando as defesas são apresentadas e ordens de retorno quando não o são), e a Suprema Corte de Apelação determinando um retorno conforme a Convenção tão recentemente quanto em 2026 [fontes 4–5].

O continente ao redor da âncora.

Três aspectos moldam a realidade da Convenção de Haia na África, cada um com implicações políticas:

• Marrocos é a ponte. Um país cujo direito de família se baseia em princípios islâmicos (influenciados pela Sharia), Marrocos aderiu à Convenção em 2010 e recebeu 19 pedidos de retorno de menores em 2021 – embora, nos casos com dados temporais disponíveis, a média tenha sido de 334 dias, um dos tempos mais longos registrados [Anexos 2, 7; §105]. A adesão do país, fomentada através do diálogo "Processo de Malta" da HCCH entre sistemas de direito de família que seguem a Convenção e aqueles influenciados pela Sharia, é uma prova concreta de que o tratado e o direito de família religioso podem coexistir [a questão nº 20, respondida afirmativamente].
• A adesão sem a utilização de mecanismos específicos é uma prática comum. A adesão do Gabão nunca entrou em vigor; vários membros não responderam a um estudo estatístico; alguns sequer aparecem em nenhum conjunto de dados. Uma adesão que não resulta na designação de uma Autoridade Central, tribunais competentes e na coleta de dados é um problema, e não um sistema [a lição do México, #11: a implementação é o tratado].
• Os caminhos e recursos disponíveis estão aqui. As famílias transfronteiriças da África – abrangendo os corredores entre Nigéria e Gana, Quênia e Uganda, SADC e a diáspora – geram casos de sequestro que não aparecem em nenhuma estatística da Convenção de Haia de 1980, em nenhum anexo de relatório dos EUA além de um pequeno número de países, nem em nenhum conjunto de dados de ONGs. O consenso das pesquisas de que "não existem estatísticas abrangentes" é particularmente verdadeiro entre os estados africanos.

O que isso revela sobre as limitações da Convenção de Haia por si só.

A África apresenta duas limitações distintas simultaneamente. A primeira é o alcance: a Convenção simplesmente não está em vigor na maior parte do continente, de modo que, para a maioria das famílias africanas transfronteiriças, o tratado não representa uma solução ineficaz, mas sim nenhuma solução – e o fluxo interno dentro da África é tão pouco documentado que o problema sequer pode ser quantificado. A segunda limitação... Sonderup. resposta: Mesmo nos casos em que a Convenção se aplica, sua lógica de retorno sumário entra em evidente conflito com uma constituição baseada em direitos, e o texto do tratado sozinho não resolve essa tensão – um tribunal nacional deve fazê-lo, através da proporcionalidade e de condições protetivas. A África do Sul demonstra tanto os limites do alcance da Convenção quanto a elaboração constitucional necessária para adaptá-la a um sistema moderno de direitos fundamentais.

O que pais e profissionais devem compreender.

Para os pais, a realidade prática – contexto, e não aconselhamento jurídico – é fortemente determinada pela localização geográfica: se uma criança for levada para a África do Sul, Marrocos ou outro país signatário da Convenção de Haia de 1980 sobre sequestro internacional de menores, existe um mecanismo que funciona; no entanto, se a criança for levada para um dos muitos países do continente que não são membros, ou entre dois estados africanos, pode não haver nenhum mecanismo de retorno, e o caso dependerá da legislação local, da diplomacia e dos próprios tribunais do país de destino [artigo nº 20]. Para os formuladores de políticas, três lições podem ser extraídas. As cláusulas de primazia e a devolução sumária podem coexistir. — Sonderup. é o modelo: manter a estrutura do tratado e cumprir o dever constitucional por meio de medidas protetivas para garantir a devolução individual, em vez de... Neulinger."Pode ser um beco sem saída ou um julgamento completo com análise de todos os méritos." Os centros regionais devem ser equipados com os recursos necessários para atuarem como infraestrutura de apoio. — Os tribunais e a jurisprudência da África do Sul desempenham, funcionalmente, o papel de um centro de referência para a Convenção de Haia no continente. A expansão da rede judicial e o programa de orientação para novos signatários, através de Pretória (assim como o Processo de Malta funcionou através de Rabat), representam a estratégia de crescimento com maior potencial que a Convenção possui na África. As campanhas de adesão devem promover a implementação de soluções eficazes, e não apenas a coleta de assinaturas. — a diferença entre Gabão (membro, com aplicação suspensa) e África do Sul (membro, com taxa de retorno de 75%) resume toda a questão.

Limitações.

Os dados de 2021 da África do Sul se baseiam em um número limitado de casos (12 pedidos de retorno), portanto, indicam uma tendência mais do que uma classificação precisa, e os dados de 2021 foram afetados pela pandemia. A lista de membros africanos reflete a tabela de status HCCH e pode ser alterada; os leitores devem verificar o status atual para cada par de países específico. Sonderup. Este resumo é extraído da decisão judicial e de comentários acadêmicos. Trata-se de um material educativo e não substitui o aconselhamento jurídico de um profissional qualificado na jurisdição pertinente.

Conclusão.

A África do Sul representa um ponto de referência importante em um cenário que é, em grande parte, desprovido de informações. Seus tribunais geralmente devolvem as crianças que são levadas perante eles de forma rápida, e sua mais alta corte demonstrou, há cerca de vinte anos, como uma constituição baseada em direitos pode coexistir com um tratado de devolução sumária, sem comprometer nenhum dos dois – ao promover a devolução em vez de negá-la. No entanto, um único ponto de apoio não pode sustentar um continente inteiro. A tarefa que os dados nos apresentam não é admirar a África do Sul; é construir mais "Áfricas do Sul" – e, primeiramente, contar os casos que hoje desaparecem entre os países africanos, sem que haja ninguém para registrar sequer o fato de que ocorreram.

Perguntas Frequentes.

A Convenção de Haia sobre sequestro internacional de menores se aplica em todo o continente africano? Apenas em parte. Cerca de uma dúzia dos 54 estados africanos são membros (incluindo África do Sul, Marrocos, Tunísia, Zâmbia, Zimbábue e, desde 2023, Botsuana e Cabo Verde). A maior parte do continente – incluindo Nigéria, Egito, Etiópia e Quênia – não é signatária do tratado, portanto, não existe um mecanismo automático de retorno.

**O que é...** Sonderup contra Tondelli. decidir?** O Tribunal Constitucional da África do Sul decidiu que ordenar o retorno de uma criança ao país de origem, conforme previsto na Convenção de Haia de 1980, é compatível com a regra constitucional de que o melhor interesse da criança é primordial (artigo 28(2)), porque essa intervenção representa uma limitação justificada e proporcional, nos termos do artigo 36 – desde que o tribunal estabeleça condições protetivas. O tribunal determinou o retorno da criança para a Colúmbia Britânica, sob certas garantias e uma ordem correspondente.

Como é possível conciliar o princípio de que "o melhor interesse da criança deve ser primordial" com a devolução sumária (ou imediata)? Através da proporcionalidade. Um tribunal considera que a rápida restituição serve aos interesses das crianças como um grupo, limita a interferência individual na medida do possível e protege a criança específica por meio de condições aplicáveis à restituição – deixando a decisão final sobre a guarda para os tribunais do país de origem.

Por que é tão difícil quantificar os casos de sequestro transfronteiriço infantil dentro do continente africano? A maioria dos estados africanos não é signatária da Convenção e não fornece dados para os estudos do SafeReturn Alliance, e casos envolvendo países africanos não aparecem em nenhum banco de dados internacional. Como resultado, a dimensão do problema no continente permanece essencialmente desconhecida.