Un punto de apoyo sólido, cincuenta banderas desaparecidas: Sudáfrica y el continente con la menor adherencia a la Convención.

Resumen Ejecutivo.

Superponga el mapa de adhesión a la Convención de La Haya sobre África y verá que solo alrededor de una docena de los cincuenta y cuatro estados del continente se han adherido a ella, especialmente en casos... entre Los datos estadísticos globales sobre los países africanos son prácticamente inexistentes. Y es precisamente por eso que Sudáfrica es importante más allá de sus fronteras: representa el único sistema integral y operativo basado en la Convención de La Haya en todo el continente. Tasa de retorno del 75%. en 2021 en un... 152 días. promedio) y su Tribunal Constitucional dictaminó. Sonderup contra Tondelli. (2000), que armonizó la disposición constitucional más enérgica de los países, que prioriza el "superior interés del menor", con el mecanismo de devolución sumaria previsto en la Convención. Lo hizo no creando una excepción, sino mediante... ingeniería. la restitución, imponiendo condiciones de protección y una orden espejo para que se respeten tanto el espíritu del convenio como el bienestar del niño. Las lecciones son de alcance regional: nivel... operaciónNo se trata de una membresía; este recurso utiliza países como Sudáfrica como puntos de referencia estructurales; y, sobre todo, es importante considerar a África. Esto constituye información educativa, no asesoramiento jurídico.

Introducción.

Superponga el mapa de adhesión a la Convención sobre África y la imagen se explica por sí sola: de los cincuenta y cuatro estados del continente, solo alrededor de una docena han adherido alguna vez a la Convención de 1980; entre ellos se encuentran Sudáfrica, Marruecos, Túnez, Mauricio, Seychelles, Burkina Faso, Guinea, Lesoto, Zambia, Zimbabue, Gabón (donde el tratado nunca ha entrado en vigor), y, desde 2023, Botsuana y Cabo Verde. Para el resto —incluyendo países importantes como Nigeria, Egipto [artículo #20], Etiopía y Kenia— no existe ningún mecanismo de retorno, y para los casos... entre Los datos estadísticos globales sobre los países africanos, en efecto, no proporcionan información significativa: varios miembros africanos no respondieron a los estudios de SafeReturn Alliance en ningún año, y el flujo transfronterizo de niños secuestrados dentro del continente africano es la vía menos documentada a nivel mundial.

Precisamente por eso, el sistema de la Convención de La Haya que opera en este continente y que es funcional, reviste importancia más allá de sus fronteras. Sudáfrica se adhirió en 1997 y mantiene un registro (docket) que ha generado... En el año 2021, se registró una tasa de retorno del 75%, lo que la sitúa entre las más altas observadas para cualquier sistema operativo. (De las 12 solicitudes presentadas, 9 fueron aceptadas; 5 de forma voluntaria y 4 mediante decisión judicial, sin que se haya denegado ninguna). El promedio fue de... 152 días. — considerablemente superior al promedio mundial del 39 % — y, hace una generación, su máximo tribunal dictó una sentencia en un caso que anticipó el rumbo que eventualmente tomaría la Convención a nivel global.

Contexto legal: primacía del interés superior del menor y restitución sumaria.

La tensión central de este artículo tiene un origen constitucional. El Artículo 28(2) de la Constitución de Sudáfrica establece – en una frase que no tiene muchos iguales en ningún otro lugar – que... "El interés superior del niño es de suma importancia en todo asunto que lo concierna." La Convención de La Haya, por el contrario, establece la obligación de restituir al niño. resumen regreso al país de residencia habitual, para que... que Los tribunales de cada país son los que determinan el futuro del niño, y esta decisión se toma deliberadamente. sin una investigación exhaustiva del interés superior del menor en el estado de devolución. (Como se indica a lo largo de esta serie: una orden de devolución según la Convención de La Haya determina únicamente el foro, no la custodia. Devolución ≠ Custodia.) ¿Cómo puede una constitución que establece el interés superior como primordial en... cada ¿Puede existir una situación legal en la que un tratado que devuelve a los niños no tenga en cuenta sus intereses individuales y superiores? Sudáfrica respondió a esa pregunta una década antes de que los tribunales europeos se enfrentaran al mismo conflicto, y su respuesta está reflejada en la propia Constitución. cláusula de limitación (artículo 36).que permite la limitación de un derecho cuando dicha limitación sea razonable, justificada y proporcional.

¿Qué ocurrió?

El caso llegó ante el Tribunal Constitucional a finales de año 2000, como... Sonderup contra Tondelli. (decidido el 4 de diciembre de 2000, por la jueza Goldstone). Una menor había sido retenida en Sudáfrica por la madre después de una visita acordada; el domicilio habitual del niño y su padre se encontraban en Columbia Británica, Canadá. De acuerdo con la Convención —incorporada a la legislación sudafricana en 1997— la retención era ilícita y, normalmente, se ordenaría su devolución.

Pero el argumento de la madre era evidente: un tratado que tiene como objetivo la restitución de los menores. sumariamente.... sin una evaluación del interés superior del menor, no puede coexistir con una constitución que establece el interés superior como principio fundamental en... cada asunto. Era... Neulinger.El dilema de "S" [artículo nº 6] y la situación en Alemania. Tiemann. pregunta [artículo nº 9], planteada bajo uno de los textos constitucionales más enfocados en el bienestar infantil a nivel mundial.

La Corte Constitucional, a través de la jueza Goldstone, consideró que el tratado y la constitución estaban intrínsecamente vinculados, estableciendo dos puntos clave:

1. La Convención sirve mejor a los intereses del niño desde su concepción; por lo tanto, cualquier limitación impuesta es una restricción justificada y proporcional. La rápida restitución de niños secuestrados, para que el tribunal competente determine su futuro, protege a los menores. como grupo.La breve intromisión en la vida del niño es una limitación del artículo 28(2) que es razonable y justificable según el artículo 36, aún más considerando que las propias excepciones del artículo 13 y el artículo 20 de la Convención ya mitigan este efecto. Se decide sobre el bienestar a largo plazo del niño en el hogar, no en un foro judicial; se trata de derechos, no de custodia.
2. El tribunal que ordena la restitución debe proteger al menor durante todo el proceso de transición, estableciendo condiciones concretas y específicas para ello. El tribunal no solo permitió la adopción de medidas cautelares; sino que... construido. incluirlos en la orden de devolución, exigiendo al padre compromisos relacionados con el cuidado provisional, la custodia, el mantenimiento y los gastos accesorios del menor durante su regreso a Columbia Británica; y requiriéndole que obtenga un... orden de reflejo. proveniente del Tribunal Supremo de Columbia Británica, con las mismas condiciones, para que la protección fuera aplicable en el otro extremo. Este es el enfoque de "retorno seguro" que, dos décadas después, se convirtió en la solución global al dilema de alto riesgo: la Guía de 2020 de SafeReturn Alliance, el marco POAM. *Golan contra Saada*. [Artículo nº 14]. La contribución distintiva de Sudáfrica fue anclarlo en... obligación constitucional.": una cláusula de primacía obliga a un tribunal no solo a ordenar la restitución, sino también a..." ingeniero. lo.

El menor regresó a Canadá bajo esas condiciones. Y los tribunales sudafricanos han aplicado este principio desde entonces; el sistema está claramente vigente en la actualidad, con sentencias de la Corte Suprema de La Haya que se emiten constantemente (incluyendo rechazos motivados cuando se presentan defensas válidas, y órdenes de retorno cuando no lo están), y la Corte Suprema de Apelaciones ordenando un retorno conforme a la Convención tan recientemente como en 2026 [fuentes 4–5].

El continente que rodea el punto de anclaje.

Tres aspectos fundamentales definen la aplicación de la Convención de La Haya en África, y cada uno presenta implicaciones políticas relevantes:

• Marruecos es el puente. Un país cuyo derecho de familia se basa en principios islámicos (influenciados por la Sharía), Marruecos, se adhirió a la Convención de La Haya de 1980 sobre la sustracción internacional de menores en el año 2010 y recibió 19 solicitudes de devolución entrantes en 2021; sin embargo, en los casos con datos temporales disponibles, el promedio fue de 334 días, uno de los tiempos más largos registrados [Anexos 2, 7; §105]. Su adhesión, fomentada a través del diálogo entre la Convención y los sistemas de derecho de familia influenciados por la Sharía, promovido por el HCCH en su "Proceso de Malta", es una prueba palpable de que el tratado y el derecho de familia religioso pueden coexistir [la pregunta planteada en el artículo #20, respondida afirmativamente].
• Es común que existan membresías sin la infraestructura necesaria para su funcionamiento. La adhesión de Gabón nunca entró en vigor; varios países miembros no han respondido a un estudio estadístico; algunos ni siquiera aparecen en ninguna base de datos. Una adhesión que no produce una Autoridad Central, tribunales designados ni datos es motivo de preocupación, no un sistema funcional [la lección de México, #11: la implementación es el tratado].
• Los caminos y recursos disponibles son numerosos. Las familias transfronterizas de África – que abarcan corredores como Nigeria-Ghana, Kenia-Uganda, la Comunidad de Desarrollo del Sur Africano (SADC) y las diásporas – generan casos de secuestro que no aparecen en ninguna estadística de la Convención de La Haya de 1980, ni en ningún anexo de informes estadounidenses más allá de un puñado de países, ni en ninguna base de datos de organizaciones no gubernamentales. El consenso de investigación de que "no existen estadísticas exhaustivas" es particularmente cierto entre los estados africanos.

Lo que esto revela sobre las limitaciones de la Convención de La Haya por sí sola.

África presenta dos limitaciones distintas simultáneamente. La primera es el alcance: la Convención simplemente no está vigente en gran parte del continente, por lo que, para la mayoría de las familias africanas con vínculos transfronterizos, el tratado no representa un recurso limitado, sino la ausencia total de un recurso; y el flujo interno dentro de África es tan poco documentado que el problema ni siquiera puede ser cuantificado. La segunda limitación es... Sonderup. respuestas: Incluso en los casos donde la Convención se aplica, su lógica de devolución sumaria entra en tensión evidente con una constitución basada en derechos, y el texto del tratado por sí solo no resuelve esa tensión; un tribunal nacional debe hacerlo, mediante principios de proporcionalidad y estableciendo condiciones protectoras. Sudáfrica ilustra tanto las limitaciones de la aplicación de la Convención como la necesidad de adaptar su interpretación a los principios constitucionales modernos de protección de derechos.

Lo que los padres y profesionales deben comprender.

Para los padres, la realidad práctica —contexto, no asesoramiento legal— es eminentemente geográfica: si un menor es trasladado a Sudáfrica, Marruecos u otro país miembro que aplique la Convención de La Haya de 1980 sobre la sustracción internacional de menores, existen mecanismos que funcionan; sin embargo, si el traslado se realiza a uno de los muchos países del continente que no son miembros, o entre dos estados africanos, es posible que no exista ningún mecanismo de retorno, y el caso dependerá de la legislación local, la diplomacia y los tribunales del país de destino [artículo #20]. Para los responsables políticos, se derivan tres lecciones. Las cláusulas de primacía del interés superior del menor y la restitución sumaria pueden coexistir. — Sonderup. es la plantilla: mantener el espíritu del tratado y cumplir con la obligación constitucional a través de una estrategia de protección centrada en la devolución individual, en lugar de... Neulinger."Puede ser un callejón sin salida o conducir a un juicio completo sobre el fondo del asunto." Los centros regionales deben contar con los recursos necesarios para funcionar como una infraestructura de apoyo. — Los tribunales y la jurisprudencia de Sudáfrica, en esencia, constituyen la academia del Convenio de La Haya para el continente, y la expansión de la red judicial y la mentoría para nuevos adherentes a través de Pretoria (de manera similar al proceso de Malta que se implementó a través de Rabat) es la estrategia de crecimiento con mayor potencial que tiene el Convenio en África. Las campañas de adhesión deben promover soluciones concretas, no solo la recolección de firmas. — la diferencia entre Gabón (miembro, con cumplimiento suspendido) y Sudáfrica (miembro, con una tasa de devolución del 75%) resume toda la situación.

Limitaciones.

Las cifras de Sudáfrica correspondientes al año 2021 se basan en un número reducido de casos (12 solicitudes de devolución), por lo que indican una tendencia más que una clasificación precisa, y los datos de 2021 se vieron afectados por la pandemia. La lista de países africanos miembros refleja la tabla de estado HCCH y puede cambiar; los lectores deben verificar el estado actual para cada combinación específica de países. Sonderup. Se resume a partir de la sentencia y comentarios académicos. Esto tiene fines educativos y no sustituye el asesoramiento de un abogado cualificado en la jurisdicción correspondiente.

Conclusión.

Sudáfrica representa un caso singular y significativo en un panorama que, en su mayor parte, permanece inexplorado. Sus tribunales restituyen a la mayoría de los menores presentados ante ellos de manera rápida, y su máximo tribunal demostró hace aproximadamente veinte años cómo una constitución basada en derechos puede coexistir con un tratado de restitución sumaria sin comprometer ninguno de los dos, logrando la restitución mediante mecanismos específicos en lugar de negarla. Sin embargo, un solo ejemplo no puede sostener a todo un continente. La tarea que se plantea a través de estos datos no es admirar a Sudáfrica; sino construir más casos similares y, primordialmente, identificar aquellos casos que hoy en día desaparecen entre los estados africanos, sin que nadie registre siquiera su existencia.

Preguntas frecuentes.

¿Se aplica la Convención de La Haya sobre la sustracción internacional de menores en todo el continente africano? Parcialmente. Aproximadamente una docena de los 54 estados africanos son miembros (incluyendo Sudáfrica, Marruecos, Túnez, Zambia, Zimbabue y, desde 2023, Botsuana y Cabo Verde). La mayor parte del continente, incluyendo Nigeria, Egipto, Etiopía y Kenia, no está sujeta al convenio, por lo que no existe un mecanismo de devolución automática.

**¿Qué hizo...** Sonderup contra Tondelli. ¿decidir?** El Tribunal Constitucional de Sudáfrica determinó que ordenar el retorno de un menor en virtud de la Convención de La Haya es compatible con el principio constitucional de que los mejores intereses del niño son primordiales (artículo 28, párrafo 2), porque esta medida constituye una limitación justificada y proporcional según el artículo 36, siempre y cuando el tribunal imponga condiciones protectoras. Ordenó el retorno del menor a Columbia Británica bajo ciertas garantías y una orden espejo.

¿Cómo pueden coexistir los principios de que "el interés superior del menor es primordial" con la restitución sumaria? Mediante el principio de proporcionalidad. Un tribunal considera que la restitución inmediata sirve a los intereses de los niños como grupo, limita la intromisión individual en la medida razonable y protege al niño específico mediante condiciones exigibles vinculadas a la restitución, dejando la decisión final sobre la custodia a los tribunales del país de origen.

¿Por qué es tan difícil cuantificar los casos de secuestro transfronterizo infantil dentro del continente africano? La mayoría de los estados africanos no son parte del Convenio y no proporcionan datos a los estudios de SafeReturn Alliance, y los casos entre estados africanos no aparecen en ninguna base de datos internacional. Como resultado, la magnitud del problema en el continente es esencialmente desconocida.